Розбираємо, коли угода потребує дозволу АМКУ на концентрацію, як оцінити пороги, обрати процедуру, подати заяву та уникнути ризику gun jumping.
Що таке концентрація та антимонопольний контроль
Антимонопольний контроль за угодами M&A регулює Закон «Про захист економічної конкуренції». Концентрацією вважається, зокрема, придбання контролю над суб’єктом господарювання, набуття значної частки в статутному капіталі, злиття компаній чи створення спільного підприємства. Мета контролю — не допустити монополізації ринку.
Якщо угода підпадає під поняття концентрації та досягає встановлених порогів, вона потребує попереднього дозволу Антимонопольного комітету України (АМКУ). Закриття угоди без потрібного дозволу — серйозне порушення з ризиком значних штрафів. Цей блок ми беремо на себе повністю в межах практики M&A.
Пороги, за яких потрібен дозвіл
Потреба в дозволі визначається фінансовими порогами, прив’язаними до сукупної вартості активів та обсягу виручки сторін угоди (з урахуванням пов’язаних осіб) за останній фінансовий рік. Закон встановлює окремі порогові значення для сукупних показників усіх учасників і для показників щонайменше двох із них, а також спеціальні пороги для угод за участю іноземного елемента.
Оцінку порогів варто проводити на самому початку угоди, ще на етапі term sheet, адже від неї залежить весь подальший графік. Помилкове припущення, що дозвіл не потрібен, може обернутися закриттям угоди з порушенням закону, тож цей аналіз ми завжди проводимо письмово й обґрунтовано.
Процедура подання заяви до АМКУ
Якщо дозвіл потрібен, ми визначаємо тип процедури — звичайну чи спрощену. Спрощений порядок застосовується для угод, що явно не загрожують конкуренції, і розглядається швидше. Далі готується та подається заява з повним пакетом документів про сторони, їхні ринки та структуру угоди.
АМКУ розглядає заяву у встановлені законом строки й може ухвалити рішення про надання дозволу, відмову або початок поглибленого розгляду. Ми супроводжуємо взаємодію з комітетом до отримання рішення та враховуємо строки розгляду в загальному графіку угоди, щоб дозвіл не став вузьким місцем перед закриттям.
Gun jumping: ризик передчасного об’єднання
Окремо ми оцінюємо ризик gun jumping — передчасного фактичного об’єднання сторін до отримання дозволу. Навіть до формального закриття покупець інколи прагне почати координувати ціни, обмінюватися чутливою комерційною інформацією чи впливати на рішення цільової компанії.
Антимонопольне право розглядає такі дії як здійснення концентрації без дозволу, що тягне відповідальність. Тому ми заздалегідь окреслюємо для клієнта чіткі межі дозволеної взаємодії в період до закриття та допомагаємо організувати обмін інформацією через захищені механізми, наприклад режим clean team з обмеженим колом осіб.
Транскордонні угоди та кілька юрисдикцій
Крім національного контролю, велика транскордонна угода може потребувати погоджень одразу в кількох юрисдикціях. Угода, що зачіпає ринки кількох країн, інколи вимагає паралельних подань до антимонопольних органів кожної з них.
У таких випадках ми координуємо подання з іноземними радниками й вибудовуємо загальний графік так, щоб найдовша з процедур визначала реалістичну дату закриття, а сторони не брали на себе зобов’язань, які неможливо виконати в строк. Подібну координацію ми застосовуємо й у практиці супроводу інвестицій. Обговорити антимонопольні аспекти вашої угоди можна, записавшись на консультацію.
Послуги напряму: Повний супровід угод M&A під ключ, Юридичний due diligence об’єкта угоди, Розробка SPA та SHA.